Publicado el 26-04-2006 / Edición Nº 4 / Año III

 














TARIFA INDEMNIZATORIA Y PROTECCI√ďN CONSTITUCIONAL
por Boleso, Hťctor Hugo
U.N.N.E.-.E.F.T.
Boleso, Hťctor Hugo (26-04-2006). TARIFA INDEMNIZATORIA Y PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL.
HOLOGRAMATICA - Facultad de Ciencias Sociales UNLZ
Año III, Número 4, V3
ISSN 1668-5024
URL del Documento : https://cienciared.com.ar/ra/doc.php?n=395
URL de la Revista : https://www.hologramatica.com.ar

RESUMEN:
<P align=left><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">Leyendo el Dictamen del Procurador General del Trabajo, en la causa </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">(C. Nac. Trab., sala 3ª, 18/6/93 - Cevallos, Conrado E. v. Yacimientos </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">Petrolíferos Fiscales ).(JA 1994-III-366), dice Álvarez, que el año 1959 </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">merece ser recordado en nuestra disciplina por la publicación de una </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">obra impar: "Tendencias actuales en el derecho del trabajo". Su autor, </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">Ernesto Krotoschin, que -a su vez- era profesor de Derecho Civil, y en </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">ella resumía para nuestro país lo mejor de la ciencia dogmática alemana </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">y describía las corrientes modernas de interpretación elaboradas en </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">torno del contrato de trabajo.<?xml:namespace prefix = o ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:office" /><o:p></o:p></FONT></SPAN></P> <P align=left><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">Parafraseándolo, estimo que, el año 1995, merece ser recordado en </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">todas las disciplinas jurídicas, por la aparición de la obra de Germán </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">Bidart Campos, EL DERECHO DE LA CONSTITUCIÓN Y SU FUERZA </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">NORMATIVA. Este libro, fundamental, argumenta acerca de una verdad </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">que parece de Perogrullo, afirma que la Constitución Nacional es una </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">norma, y por lo tanto debe ser aplicada. Digo que parece de Perogrullo, </FONT></SPAN><SPAN style="FONT-SIZE: 11pt; mso-bidi-font-size: 12.0pt"><FONT face="Times New Roman">porque de tan evidente, los juristas no la habíamos advertido.<o:p></o:p></FONT></SPAN></P>

Al Dr. Germ√°n Bidart Campos, in memoriam
 
 

UN PENSAMIENTO Y UN LIBRO FUNDACIONAL

Leyendo el Dictamen del Procurador General del Trabajo, en la causa (C. Nac. Trab., sala 3¬™, 18/6/93 - Cevallos, Conrado E. v. Yacimientos Petrol√≠feros Fiscales ).(JA 1994-III-366), dice √Ālvarez, que el a√Īo 1959 merece ser recordado en nuestra disciplina por la¬† publicaci√≥n de una obra impar: "Tendencias actuales en el derecho del trabajo". Su autor, Ernesto Krotoschin, que -a su vez- era profesor de Derecho Civil, y en ella resum√≠a para nuestro pa√≠s lo mejor de la ciencia dogm√°tica alemana y describ√≠a las corrientes modernas de interpretaci√≥n elaboradas en torno de contrato de trabajo.

Parafrase√°ndolo, estimo que, el a√Īo 1995, merece ser recordado en todas las disciplinas jur√≠dicas, por la aparici√≥n de la obra de Germ√°n Bidart Campos, EL DERECHO DE LA CONSTITUCI√ďN Y SU FUERZA NORMATIVA. Este libro, fundamental, argumenta acerca de una verdad que parece de Perogrullo, afirma que la Constituci√≥n Nacional es una norma, y por lo tanto debe ser aplicada. Digo que parece de Perogrullo, porque de tan evidente, los juristas no la hab√≠amos advertido.

En la primera edici√≥n de la obra citada -mayo de 1995- Bidart recuerda "..el 50 aniversario de la finalizaci√≥n de la segunda Guerra Mundial (1939-1945) y de la derrota de los totalitarismos nazifascistas". Es oportuno el mensaje del maestro. Y debe ser actualizado, porque alienta nuestra lucha, que no ha terminado, pues contin√ļa, esta vez contra los nuevos totalitarismos y los nazifascistas de hoy. Bidart brinda su pensamiento como "augurio para la paz y para el constitucionalismo democr√°tico". Augurio que parece vislumbrarse tras los fallos Vizzoti y Aquino, que aqu√©l, lamentablemente no los pudo leer.

Es obvio, que la fuerza normativa de la Constituci√≥n Nacional, implica que √©sta es operativa, y debe aplicarse en cada caso a decidir. De ello se desprende que las normas de menor jerarqu√≠a que se opongan a aquella, deben desactivarse por inconstitucionales. Tarea que el Juzgador est√° llamado a cumplir a√ļn de oficio. Conforme lo dispone el

principio de supremacía de la Constitución (art. 31).

Esta postura, es compartida por Rodolfo Capón Filas, quien por aplicación de la Teoría Sistémica del Derecho Social, PROPONE que el análisis constitucional de las normas sea la "prima ratio" del ordenamiento jurídico, porque la Constitución es su fundamento y no su vértice (1). Refutando la hasta ese momento doctrina oficial de la

CSJN, desde "Ganadera Los Lagos.

Mas, el tema que nos convoca , es la tarifa indemnizatoria y el concepto de protección constitucional al trabajo (art. 14 bis C.N.).

 

MARCO TE√ďRICO

Dice Eugenio Zaffaroni, que la globalizaci√≥n, es un hecho de poder. Es un nuevo momento de poder planetario (2). Y como toda realidad de poder es irreversible. Este nuevo momento de poder, viene acompa√Īado de un discurso legitimante, llamado pensamiento √ļnico.

La globalizaci√≥n es producto de la revoluci√≥n tecnol√≥gica (Zaffaroni), o tecno-comunicacional (Feinmann dixit). Y como recibieron los medios de comunicaci√≥n -la mayor√≠a-, diarios programas de televisi√≥n y a√ļn revistas "especializadas" en derecho al

fallo "Vizzoti". Lo calificaron de demagógico. De violatorio de la separación de poderes.

Siguiendo el juego a estos "comunicadores", veamos si Vizzoti es un fallo demagógico, violatorio de la separación de poderes, o simplemente en el caso concreto, hace efectiva garantías constitucionales y derechos humanos.

Seg√ļn la enciclopedia Encarta, demag√≥gico es todo aquello relacionado con la demagogia. Y demagogia es: una "Pr√°ctica pol√≠tica consistente en¬† ganarse con halagos el favor popular", una "Degeneraci√≥n de la democracia, consistente en que los pol√≠ticos, mediante concesiones y halagos a los sentimientos elementales de los ciudadanos, tratan de conseguir o mantener el poder".

Qu√© quieren decirnos entonces los sectores dominantes, de este nuevo momento de poder planetario, que casualmente tambi√©n son los due√Īos de casi todos los medios, o son sponsors o avisadores: El fallo quiere "congraciarse" o "ganarse" el favor popular. No importa, si es aplicaci√≥n de la C.N. o no. Estos mismos sectores, hablan, de violaci√≥n a la divisi√≥n de poderes.

Casualmente, son los mismos grupos de poder, que festejaban los DNU (Decretos de Necesidad y Urgencia) de Menem, y los fallos de la Corte adicta, que los convalidaba.

Adelanto mi opinión en sentido que, el fallo en cuestión, no es demagógico, ni violatorio del principio republicano de la división de poderes, pero tampoco pone fin definitivo a la cuestión, respecto a la protección constitucional contra el despido arbitrario.

Vizzoti pivotea sobre dos datos de la realidad: 1. el despido injustificado es un acto antijurídico (3), por ello es sancionado legalmente con una indemnización. Como dice Capón Filas, ya que nadie es sancionado negativamente por utilizar su libertad. 2. El segundo dato de la realidad, es que el temor al despido y al desempleo es un gran disciplinador social.

Sobre esta base, la CSJN, hace operativos los arts. 31, 14 bis y 28 de la CN. Respecto al art. 31, el Alto Tribunal, conforme la tesis expuesta por Bidart Campos en la obra ya citada y por Rodolfo Capón Filas en Derecho Sindical Argentino, torna operativo el art. 31 CN y desactiva el tope previsto por el art. 245 conforme ley 24013 para calcular la base

indemnizatoria.

Para ello se vale del art. 14 bis -protección constitucional contra el despido arbitrario- y 28 -reglamentación razonable de los derechos constitucionales-.

En nuestra opini√≥n, la soluci√≥n es justa, en el caso concreto. Pero creemos que la Corte se qued√≥ en mitad de camino. La buena doctrina, entendemos es aquella que "siempre", desactiva el tope, porque a√ļn el 32 % es confiscatorio para el trabajador. Es m√°s, como dice Cap√≥n Filas, si el despido es antijur√≠dico, corresponde anularlo y ordenar la

reincorporación del trabajador.

Ahora, ¬Ņpor qu√© entonces, la calificaci√≥n al fallo "Vizzoti" como demag√≥gico o violatorio de la divisi√≥n de poderes?. ¬ŅPorqu√© esta campa√Īa de los medios y comunicadores?

Creo que, porque "Vizzoti", es una t√≠mida reacci√≥n contra el pensamiento √ļnico. Pero, as√≠ como es t√≠mida, puede ir creciendo.

En efecto, la Corte, previendo la reacción del poder económico y "comunicacional" dice: "La Corte no desconoce, desde luego, que los efectos que produzca la doctrina del presente fallo podrían ser considerados, desde ciertas posiciones o escuelas, como inadecuados a los lineamientos que serían necesarios para el mejoramiento del

llamado mercado de trabajo, cuando no del mercado económico en general.

Esta hipotética censura, sin embargo, al margen de la naturaleza sólo conjetural de las consecuencias que predica, resulta manifiestamentedesechable. Puesto que, seguramente de manera involuntaria, omite hacerse cargo de que su eventual consistencia exige ignorar o subvertir tanto el ya mentado principio de supremacía de la Constitución

Nacional, cuanto el fundamento en el que toda √©sta descansa seg√ļn el texto de 1853-1860, robustecido aun m√°s por los se√Īeros aportes del art. 14 bis y la reforma de 1994 (esp. art. 75 inc. 22). Consentir que la reglamentaci√≥n del derecho del trabajo reconocido por la Constituci√≥n Nacional, aduciendo el logro de supuestos frutos futuros, deba hoy resignar el sentido profundamente human√≠stico y protectorio del trabajador que aqu√©lla le exige; admitir que sean las "leyes" de dicho mercado el modelo al que deban ajustarse las leyes y su hermen√©utica; dar cabida en los estrados judiciales, en suma, a estos pensamientos y otros de an√°loga procedencia, importar√≠a (aunque se admitiere la

conveniencia de dichas "leyes"), pura y simplemente, invertir la legalidad que nos rige como Naci√≥n organizada y como pueblo esperanzado en las instituciones, derechos, libertades y garant√≠as que adopt√≥ a trav√©s de la Constituci√≥n Nacional. Puesto que, si de √©sta se trata, resulta claro que el hombre no debe ser objeto de mercado alguno, sinose√Īor de todos √©stos, los cuales s√≥lo encuentran sentido y validez si tributan a la realizaci√≥n de los derechos de aqu√©l y del bien com√ļn. De ah√≠ que no debe ser el mercado el que someta a sus reglas y pretensiones las medidas del hombre ni los contenidos y alcances de los derechos humanos. Por el contrario, es el mercado el que debe adaptarse a los moldes fundamentales que representan la Constituci√≥n Nacional y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos de jerarqu√≠a constitucional, bajo pena de caer en la legalidad."

Est√° bien claro, mal que le pese a los expositores del pensamiento √ļnico, el mercado es para el hombre y no el hombre para el mercado. Y adem√°s, el trabajo no es una mercanc√≠a.

 

FUNCION DE LOS JUECES

Ante esta cuesti√≥n, nos planteamos el interrogante: ¬Ņcu√°l es la funci√≥n

de los Jueces?.

Montesquieu, decía que los jueces debían limitarse a aplicar la ley. Eran la boca de la ley. Hoy decimos, que los jueces deben aplicar la C.N. y los derechos humanos. Valorando la realidad social (R), aplicando las normas (N) conforme los valores vigentes (V) y asumiendo una conducta transformadora (T). Y qué sucede cuando la CSJN, interpreta una norma legal, confrontàndola con la C.N.. Dos posibles soluciones son las que dieron las Salas II y VI de la CNAT, en Vizzoti y Aquino.

En la primera, la Sala II, la "mayoría" dejando a salvo su criterio contrario, revocó la decisión de declarar inconstitucional el tope previsto por el art. 245 -texto ley 24.013-, plegándose a la doctrina expuesta por la CS en "Villarreal". La segunda, pese a "Gorosito", defendió su opinión en sentido de la inconstitucionalidad del art. 39 LRT.

Entendemos, y siempre creímos, que los jueces deben actuar como lo hizo la sala VI.

Dice Capón Filas que: "... en este "horizonte de sentido" se muestra la responsabilidad del decisor respecto de la satisfacción y del dolor de quienes serán alcanzados por la misma. Por ello, debe alejar del corazón y de la mente toda sensación cainesca (de desinterés por la suerte de los hermanos comprometidos en la misma), ya que "la relación de un pasado al margen de todo presente está incluida en el acontecimiento,

extraordinario y cotidiano, de mi responsabilidad por las faltas o las

desdichas de los otros".

Siendo así, en la construcción diaria de la Democracia como espacio de justicia y libertad, cada uno debe aportar su granito de esfuerzo y su cuota de trabajo personal, para lograr el resultado con el menor dolor posible. Toca a los Jueces asegurar que los derechos se cumplan, en este caso, garantizar la protección constitucional contra el despido arbitrario.

Esta visión "no es una utopía, es una esperanza, y, sobre todo, un

deber. Los juristas habr√°n de cumplir con lo suyo desde el lugar que su

responsabilidad les otorga".

 

(4) FUNCION DE LOS LEGISLADORES

Nuestro país, desde 1984 ratificó su adhesión a la Convención Americana sobre Derechos Humanos, y desde 1994, la incorporó a la C.N. (art. 75 inc. 22). Esta norma constitucional es operativa, y en el art. 2, el Estado Argentino se comprometió ante la comunidad internacional a adoptar las disposiciones de derecho interno a fin de garantizar los derechos y libertades previstos en la Convención. Por lo tanto, es una obligación de los legisladores, adecuar el derecho interno -derogar el tope impuesto a la base- a la Convención.

 

CONCLUSIONES

1. El fallo Vizzoti, en nuestra opinión no es demagógico, ni afecta a la división de poderes.

2. Es un paso, que acerca al trabajador dependiente, a la vigencia de la protección constitucional contra el despido arbitrario.

3. Es una t√≠mida reacci√≥n contra el pensamiento √ļnico y contra el dios mercado.

4. Demuestra que la historia a√ļn est√° por escribirse, y que los jueces, deben fallar conforme a la Constituci√≥n Nacional, Tratados Internacionales de Derechos Humanos y conforme su conciencia. O sino ser√≠a imposible el progreso en las ciencias jur√≠dicas.

5. Que los legisladores, deben cumplir con su obligación, y adecuar la normativa interna al derecho internacional de los derechos humanos.

6. La C.N. es una norma, es operativa, es ley suprema de la Nación, el análisis constitucional de las normas es la "prima ratio" del ordenamiento jurídico, y su plena vigencia, como la de los derechos humanos es impostergable.

7. El pensamiento y la obra de Bidart -y de Capón Filas a través de la Teoría Sistémica-, son semillas, que siembran para un futuro mejor,  proponen una realidad a construir. Afirmados en la esperanza, como el labrador de Víctor Jara (5), nuestra tarde se ilumina cuando aparece una estrella, que alumbra nuestro derrotero, en esta lucha cotidiana contra los totalitarismos y los nazifascistas de hoy. Como augurio, además para la paz y para el constitucionalismo democrático que nuestro pueblo se merece.

 

 

(1) Capòn Filas Rodolfo: Sentido de la tarifa indemnizatoria, La Ley

Suplemento especial, 17.09.2004-

(2) Zaffaroni, Eugenio Ra√ļl: La globalizaci√≥n y la actuales orientaciones

de la política criminal, Revista Nuevo Derecho Penal, 1999-A.

(3) Capón Filas, Rodolfo: Sobre la tarifa indemnizatoria, Rev. LL

01.09.2004, p√°g.14.

(4) Capón Filas, Rodolfo: Sobre la tarifa indemnizatoria, Ob. Cit.

(5) Jara, Víctor: El arado.

 

 

 

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